Безопасная гавань DMCA для сайта объявлений: что на самом деле дает регистрация за шесть долларов
Фото, которое не тебе терять
Рекламодатель загружает фото, взятое с чужого профиля, из портфолио профессионального фотографа или из фотобанка, который никогда не лицензировал его для такого использования. Через несколько недель приходит письмо, адресованное не рекламодателю, а самому сайту: правообладатель или представляющий его юрист утверждает, что фото принадлежит ему, и грозит иском против платформы, которая его размещает. Именно в этот момент оператор узнает, что фраза «это загрузил пользователь, а не мы» сама по себе не является юридической защитой; по американскому авторскому праву сервис, который хранит и показывает загруженное пользователем, тоже может быть привлечен к ответственности, наравне с тем, кто это загрузил.
Выход существует, и он не наступает автоматически. Речь идет о конкретном иммунитете, безопасной гавани DMCA по 17 U.S.C. §512(c), созданной именно для такой ситуации: платформа размещает материалы, предоставленные пользователями, и сама не решает, что публикуется. Но этот иммунитет нужно получить, подав заявку. Он защищает только ту платформу, которая уже выполнила короткий, конкретный перечень требований, и одно из них, регистрация агента при федеральном ведомстве, относится к тому виду бумажной работы, которую бесконечно откладывают на «потом», потому что ничто не заставляет сделать это, пока не наступит день, когда заставляет по-настоящему.
Это другая проблема, чем та, которую FOSTA-SESTA выводит из иммунитета платформ: последний касается именно контента, связанного с торговлей людьми, и меняет то, что охватывает другой закон, Section 230. Претензия по авторскому праву на фотографию никак не связана с тем, что рекламирует объявление; та же претензия точно так же обрушилась бы на площадку объявлений мебели или подержанных автомобилей. Это проблема прав на изображение, а не законности контента, и она требует своего собственного, отдельного решения.
Почему этой теме стоит уделить внимание оператору именно сейчас, а не после первого уведомления: условия безопасной гавани по своей сути обращены вперед, в конкретном смысле, защита распространяется на то, что делает сайт после правильной настройки, а сайт, который начинает оформлять бумаги только после того, как пришла претензия, пытается закрыть уже открытую дверь. Устранить пробел стоит шесть долларов и пятнадцать минут. Не устранить его стоит возможности убедительно заявить, что претензия должна была быть адресована рекламодателю, а не бизнесу.
Иммунитет, который нужно запрашивать
Section 512(c) устанавливает условия, а не общее обещание. Чтобы соответствовать требованиям, поставщик услуг не должен иметь фактического знания о том, что конкретный материал нарушает авторские права, не должен быть осведомлен о фактах, которые делали бы нарушение очевидным, не должен получать прямую финансовую выгоду, связанную с конкретным нарушающим материалом, который он вправе и в состоянии контролировать, и, узнав о конкретном нарушающем элементе, обязан быстро действовать, чтобы удалить его или заблокировать доступ к нему. Ничего из этого не происходит автоматически только потому, что платформа представляет собой площадку пользовательских объявлений, а не издателя собственного контента.
Условие, на котором спотыкаются небольшие операторы, другое: поставщик услуг обязан назначить агента для получения претензий по авторскому праву, и с тех пор как Бюро регистрации авторских прав США перешло на полностью электронную систему, этот агент должен быть зарегистрирован в онлайн-каталоге самого ведомства. Адрес электронной почты, опубликованный в подвале сайта, сам по себе больше не является тем, что требует закон. Старый подход, подача бумажной формы или простая публикация контактных данных, перестал засчитываться, как только бумажные регистрации утратили силу в конце 2017 года; сегодня свою функцию выполняет только запись в электронном каталоге.
Сама регистрация представляет собой короткую форму: официальное название компании, домен или домены сайта, а также имя и контактные данные того, кто должен получать уведомления. Бюро регистрации авторских прав берет шесть долларов за первоначальную подачу, изменение или повторную подачу, без отдельной платы только за открытие аккаунта, через который она подается. Для бизнеса, который уже платит гораздо больше за андеррайтинговое досье платежного процессора или почасовую ставку юриста, это одна из самых дешевых юридических защит, которые он когда-либо приобретет, и одна из тех, о покупке которых легче всего забыть.
Регистрация не постоянна. Она истекает через три года после подачи, если поставщик услуг ее не продлит, изменив запись или повторно подав ее без изменений, причем любое из этих действий запускает новый трехлетний отсчет. Истекшая регистрация не присылает бизнесу никакого предупреждения; она просто, тихо, перестает действовать, и пробел обычно обнаруживает тот, кто пытается на нее опереться, только после того, как претензия уже пришла. Тот, кто отвечает за комплаенс сайта, должен вести для этого напоминание в календаре точно так же, как для продления домена, потому что оба сбоя выглядят одинаково со стороны и стоят примерно одинаково с точки зрения предотвращения.
То, что приходит, это отсчет времени, а не любезность
Правильно оформленное уведомление об удалении не просит оператора расследовать или судить, правдива ли претензия. Оно требует только одного: быстро удалить или заблокировать материал. Закон не устанавливает точного числа часов или дней для «оперативности»; достаточная скорость оценивается исходя из того, что поставщик такого размера с такими ресурсами мог бы разумно обеспечить, а для небольшого сайта объявлений это означает наличие реального, работающего процесса, а не обещания, что кто-то этим займется.
На практике этот процесс несложно выстроить и легко упустить: контролируемый почтовый ящик или форма, доходящие до человека с полномочиями снять объявление или конкретное фото, запись о том, когда пришло уведомление и когда по нему приняли меры, и привычка относиться к каждому уведомлению, содержащему требуемые элементы (идентификация произведения, идентификация материала, контактные данные, заявление о добросовестности, подпись), как к запускающему отсчет, независимо от того, выглядит ли претензия убедительной при первом прочтении.
Этот последний момент важен потому, что обратная ошибка, ложная или преувеличенная претензия по авторскому праву, использованная, чтобы снять объявление конкурента, представляет собой реальный риск в бизнесе, где операторы уже жестко конкурируют за один и тот же поисковый трафик. Ответ безопасной гавани на это не в том, чтобы платформа играла роль судьи. Это встречное уведомление: рекламодатель, считающий удаление несправедливым, может подать такое уведомление, и как только поступает действительное встречное уведомление, поставщик услуг защищен, если восстанавливает материал, подождав не менее десяти и не более четырнадцати рабочих дней, если только автор первоначальной претензии не подаст иск в этот срок.
Эта последовательность важна для оператора именно потому, что снимает необходимость лично решать, кому принадлежит фотография. Именно процесс, а не суждение оператора, определяет результат: быстро удалить по действительному уведомлению, восстановить по действительному встречному уведомлению после истечения срока ожидания без подачи иска, и задокументировать оба шага. Оператор, который импровизирует это в первый раз, вместо того чтобы заранее записать порядок действий, в итоге либо оставляет объявление добросовестного рекламодателя недоступным на недели, либо упускает срок, который защитил бы решение об удалении.
Политика, которая должна работать, а не просто существовать на бумаге
Под механикой уведомления и удаления скрывается еще одно условие, и именно оно на практике стоило крупному поставщику услуг его безопасной гавани в суде: согласно §512(i), поставщик услуг обязан принять и разумно применять политику прекращения обслуживания аккаунтов злостных нарушителей при соответствующих обстоятельствах. Принять политику значит записать ее. Разумно применять ее значит, что политика должна реально приводить к прекращению обслуживания, когда выполняются ее собственные условия, а не существовать лишь в виде страницы, на которую ссылается подвал сайта.
Именно на этом различии споткнулся интернет-провайдер Cox Communications в деле BMG Rights Management против Cox Communications. У Cox была письменная политика, которая на бумаге предусматривала эскалацию через тринадцать предупреждений перед прекращением обслуживания, но апелляционный суд четвертого округа установил, что на практике внутри компании это почти никогда не приводило к реальному отключению аккаунта, сколько бы действительных уведомлений против него ни накапливалось. Апелляционный суд согласился, что политика, не приводящая к реальным прекращениям обслуживания, фактически равносильна отсутствию политики, и на этом основании Cox полностью лишилась безопасной гавани, а не только в отношении конкретных файлов, о которых шла речь. Первоначальный вердикт присяжных о возмещении убытков против Cox был впоследствии отменен в апелляции из-за ошибки, не связанной с существом дела, в инструкциях присяжным, и обе компании достигли конфиденциального соглашения до того, как состоялся повторный процесс, но сама утрата безопасной гавани осталась в силе.
Этот урок не требует управлять инфраструктурой в масштабах интернет-провайдера, чтобы применяться. Небольшому сайту объявлений нужен простой, письменно зафиксированный порог, например, аккаунт рекламодателя, накопивший определенное число действительных, неурегулированных уведомлений об авторских правах за определенный период, блокируется, и нужно реально блокировать этот аккаунт при достижении порога, каждый раз, а не только когда удобно. Также нужен критерий, который суды впоследствии ищут, оценивая, была ли политика разумной: реальное, заслуживающее доверия основание считать аккаунт злостным нарушителем, что не требует предварительного судебного решения по существу претензии, но требует большего, чем единичное непроверенное, ничем не подкрепленное обвинение.
Что делает все это защитимым впоследствии, так это документальный след, а не точное число, выбранное для порога: какие уведомления поступили, когда, против какого аккаунта и что произошло в результате. Таблица из трех строк, обновляемая при обработке каждого уведомления, стоит больше, если политику когда-нибудь проверят на прочность, чем прекрасно составленная страница политики, которую никто ни разу не сверял с тем, что сайт реально сделал в последний раз, когда это имело значение.
Что это не покрывает, и что сделать на этой неделе
Безопасная гавань DMCA это механизм авторского права, и ничего больше. Она никак не влияет на претензию по товарному знаку, иск о клевете или отдельное исключение, которое FOSTA-SESTA создал внутри Section 230 для контента, связанного с торговлей людьми, следующее собственному правовому критерию, полностью отдельному от всего рассмотренного здесь. Оператор, зарегистрировавший агента DMCA и выстроивший реально работающую политику в отношении злостных нарушителей, решил именно проблему прав на фотографии, и только ее.
Это также чисто внутренний, американский механизм. Платформа, охватывающая пользователей в Европейском союзе, несет отдельное, параллельное обязательство, обязанность уведомления и реагирования, которую европейский закон о цифровых услугах (DSA) устанавливает независимо от того, где базируется компания, следующее собственным обязательным элементам и собственному графику. Ни один из этих процессов не заменяет другой; оператору, обслуживающему обе аудитории, нужно, чтобы оба работали параллельно, при этом кто-то должен по-настоящему понимать, какое уведомление запускает какой отсчет.
Что конкретно меняется на этой неделе: проверьте, есть ли у сайта действующая регистрация агента в онлайн-каталоге Бюро регистрации авторских прав, и если она никогда не подавалась либо была подана по старой бумажной системе до перехода 2017 года, подайте ее сейчас за шесть долларов. Запишите, пусть даже кратко, порог для злостных нарушителей, который сайт будет реально применять, и кто за это отвечает. Настройте контролируемый почтовый ящик или форму и простой журнал учета, прежде чем первое настоящее уведомление проверит, существует ли хоть одно из них на самом деле.
Один раз, в тестовом режиме, проведите процесс встречного уведомления, чтобы тот, кто им занимается, знал окно в десять-четырнадцать рабочих дней еще до того, как реальный рекламодатель будет его ждать. Ничто из этого не предотвращает поступление претензии по авторскому праву. Это заранее определяет, ляжет ли эта претензия на рекламодателя, разместившего фото, которое никогда ему не принадлежало, или на бизнес, предоставивший ему место для этой публикации.
