Secao 2257: o que realmente transforma uma foto do seu diretorio numa obrigacao federal de arquivo
Uma lei federal que quase nenhum operador conhece, ate ela se aplicar a ele
Pergunte a maioria dos operadores de classificados sobre o 18 U.S.C. § 2257 e vai receber um olhar vazio, e a reacao faz sentido. A lei foi escrita em 1988 para produtores de pornografia: estudios que contratam artistas, filmam atos sexuais e precisam provar a um inspetor federal que ninguem no set era menor de idade. Um diretorio que so hospeda anuncios classificados, nunca contrata um artista e nunca aponta uma camera para alguem sente que esta lendo a lei de outra pessoa.
A lei em si nao compartilha dessa intuicao. Ela diz que quem "produzir" uma representacao visual de "conduta sexualmente explicita real" feita depois de 1 de novembro de 1990, e envolvida no comercio interestadual, deve criar e manter registros individualmente identificaveis de cada artista mostrado nela. Nada nessa frase exige que o produtor tenha contratado alguem, pago alguem, ou estado na sala quando a foto foi tirada. A palavra que faz o trabalho e "produz", e tanto o Congresso quanto o Departamento de Justica a definiram de forma muito mais ampla do que um fotografo profissional imaginaria.
O que realmente conta como "conduta sexualmente explicita real" importa aqui mais do que a expressao sugere. A definicao, no 18 U.S.C. § 2256(2)(A), lista cinco categorias: relacao sexual, bestialidade, masturbacao, abuso sadico ou masoquista e, como quinta categoria e a mais frequentemente ignorada, "exibicao lasciva do anus, dos genitais ou da area pubica de qualquer pessoa". Essa quinta categoria nao exige nenhum ato. Uma fotografia estatica que exiba essas partes do corpo pode acionar a lei por si so, sem que ninguem tenha sido filmado fazendo nada, mas somente se a exibicao for lasciva em seu caracter, e essa palavra faz um trabalho juridico real, nao decorativo. A nudez pura nao e automaticamente lasciva: no caso Connection Distributing Co. contra Holder, o tribunal do sexto circuito, reunido em pleno, confirmou que a lei alcancava fotos de nu publicadas numa revista para casais liberais somente porque aquelas imagens especificas foram consideradas lascivas com base nos seus fatos, um julgamento feito imagem por imagem e nao uma linha que uma maquina pudesse tracar so a partir de pixeis.
Os registros exigidos pela lei sao especificos e pouco glamorosos: nome e data de nascimento do artista, verificados pelo exame de um documento de identidade emitido por uma autoridade governamental, mais qualquer outro nome que o artista ja tenha usado, incluindo um nome artistico. Esses registros devem ficar no endereco comercial do produtor, disponiveis para inspecao do Procurador-Geral em qualquer momento razoavel, e uma declaracao informando onde sao guardados deve aparecer em cada copia do material, termo que a lei define como incluindo cada pagina de um site em que a imagem apareca. Para uma organizacao, essa declaracao deve indicar o nome, o cargo e o endereco comercial da pessoa responsavel por manter os registros.
Nada disto e uma questao civil que se resolve com uma multa e um pedido de desculpas. Uma primeira infracao acarreta ate cinco anos de prisao e multa; uma segunda infracao, apos condenacao anterior pela mesma secao, acarreta obrigatoriamente de dois a dez anos. A lei nao pergunta se voce tinha intencao de infringi-la. Pergunta se o registro existe, corretamente preenchido, onde um inspetor possa encontra-lo.
Por que um diretorio de classificados conta mesmo sem nunca tocar numa camera
A parte da lei que realmente alcanca um diretorio nao e a definicao de produtor primario vista acima, e o seu segundo ramo: o produtor secundario. Tanto a lei, no 18 U.S.C. § 2257(h)(2), quanto o proprio regulamento do Departamento de Justica, no 28 C.F.R. § 75.1(c)(2), estendem "produtor" a qualquer pessoa que monte, publique, duplique ou reproduza uma representacao que cumpra os requisitos para fins de distribuicao comercial, ou que "insira num site ou servico informatico uma imagem digital de", ou "de outra forma gerencie o conteudo sexualmente explicito de", um site ou servico informatico que contenha uma.
Essa segunda frase foi escrita pensando especificamente em sites, nao em fotografos. Uma plataforma que nunca gravou um unico quadro ainda pode ser a entidade de que a lei fala, porque a lei se preocupa com quem controla o que um visitante ve na pagina, nao com quem segurava a camera no dia da foto. Um anunciante que carrega a propria foto nao faz a plataforma desaparecer dessa frase; torna a plataforma aquilo que gerencia o site onde essa foto agora vive. Nenhuma acao divulgada do Departamento de Justica contra um site de classificados ou anuncios de acompanhantes se baseou nesta clausula especifica; os casos que fecharam sites desse tipo foram construidos sobre teorias de facilitacao da prostituicao e trafico de pessoas, nao sobre a manutencao de registros. Vale a pena dizer isso com honestidade: significa que essa aplicacao exata ainda nao foi testada em tribunal contra um site como este, nao que o texto deixe de alcanca-lo.
O mesmo regulamento tambem recorta uma isencao que se parece muito com a logica da Section 230 do Communications Act. Um negocio cuja atividade se limita a "transmissao, armazenamento, recuperacao, hospedagem, formatacao ou traducao... de uma comunicacao, sem selecao ou alteracao do conteudo" fica totalmente fora da definicao de produtor, e excluir um conteudo especifico de uma forma coerente com a Section 230(c) nao conta como o tipo de "selecao ou alteracao" que traria o negocio de volta para dentro da lei. Um canal puro e passivo esta protegido. A lei nunca pretendeu que um provedor de hospedagem carregasse as mesmas obrigacoes de um estudio.
O fator que decide de que lado dessa linha um operador esta e definido no 28 C.F.R. § 75.1(k), e e mais estreito do que parece a primeira vista: "gerir conteudo" significa tomar decisoes editoriais ou de gestao especificamente sobre o conteudo sexualmente explicito do site. A mesma secao diz claramente que gerir apenas publicidade, conformidade com direitos de autor ou outro conteudo nao sexualmente explicito nao conta. Um diretorio que rejeita uma foto porque o anunciante usou a imagem protegida por direitos de autor de outra pessoa, ou porque o anuncio viola uma regra de categoria sem relacao com nudez, nao esta a tomar o tipo de decisao que este regulamento descreve.
Qual e entao esse tipo de decisao. E um julgamento feito especificamente sobre quanto do corpo uma foto pode mostrar antes de passar de permitido a nao permitido, aplicado caso a caso em vez de atraves de uma regra fixa que um moderador verifica. Essa e exatamente a atividade que a equipa de revisao de fotos de um diretorio de classificados realiza todos os dias, por razoes que nada tem a ver com esta lei, e e exatamente por isso que vale a pena saber que a lei tambem observa essa decisao.
A mesma linha clara que o seu processador de pagamentos ja tracou por si
Aqui esta o detalhe que a maioria dos operadores perde, e que joga a seu favor se ja tiverem o habito: a maioria dos diretorios ja proibe genitais, anus e area pubica expostos nas fotos dos anunciantes, e fizeram isso por uma razao completamente diferente. Essa linha fica proxima da linha exata que separa uma categoria de comerciante que uma rede de cartoes vai subscrever como "adulto, nao explicito" de outra que vai tratar como pornografia, com todo o custo de processamento e risco de conta que uma classificacao como comerciante de alto risco ja traz para um diretorio que depende de pagamentos recorrentes por cartao.
Essa e uma coincidencia genuinamente util, nao um problema separado para resolver duas vezes. Uma politica de fotos escrita para manter uma conta de comerciante numa categoria de risco sensata, aplicada com consistencia, acaba por cair quase do mesmo lado do 18 U.S.C. § 2256(2)(A)(v) que uma politica de fotos escrita para esta lei. Acerte a regra orientada pelos pagamentos e aplique-a sem excecoes, e a questao federal de registros resolve-se quase por si: nenhuma representacao que cumpra os requisitos, nenhuma obrigacao de produtor, nenhum registro a manter.
O perigo nunca e a politica escrita. E a excecao que ninguem registou por escrito. Um gestor de contas VIP que deixa passar discretamente uma foto no limite em vez de perder um anunciante importante para um concorrente, uma equipa regional que aplica um padrao mais flexivel porque a nudez parece menos notavel num mercado do que noutro, um moderador novo que improvisa um julgamento que ninguem lhe ensinou a aplicar com consistencia: cada um desses casos e, nas palavras exatas do regulamento, uma decisao editorial tomada especificamente sobre o conteudo sexualmente explicito do site. E exatamente isso que a isencao de hospedagem nao cobre.
E tambem aqui que a economia da moderacao e a economia da responsabilidade deixam de ser duas conversas separadas. Quem realmente revisa um anuncio antes de ele ficar online, e se essa pessoa tem uma regra que pode aplicar sem exercer julgamento sobre nudez especificamente, decide mais sobre o alcance desta lei do que qualquer politica escrita numa pagina que ninguem verifica. Uma regra que existe no papel mas e ignorada por quem atende o telefone nao e uma regra que um regulador, ou o advogado de um autor, vai tratar como o padrao realmente aplicado.
O que uma obrigacao de registros exigiria de fato, se algum dia cruzar essa linha
Alguns operadores administram, ou estao a considerar administrar, um nivel que permite imagens totalmente explicitas, seja como categoria premium ou como marca totalmente diferente. Se isso descreve o seu negocio, a obrigacao entra em vigor no momento em que a primeira imagem que cumpre os requisitos fica online, nao depois de uma reclamacao, nao depois de uma pergunta de um processador, e nao quando o advogado finalmente tiver tempo para tratar do assunto.
O registro exigido e especifico e nao e o registro que a maioria dos diretorios ja tem. E o nome legal atual do artista e a data de nascimento, confirmados pelo exame de um documento de identidade emitido por uma autoridade governamental em pessoa ou atraves de um processo que realmente inspecione o documento, mais qualquer outro nome, alcunha ou nome artistico que esse artista ja tenha usado. Isso tem de ficar num endereco comercial real, numa forma pronta para ser apresentada ao Procurador-Geral a pedido, com uma pessoa nomeada responsavel.
Nao assuma que a verificacao de identidade que a sua plataforma ja faz cumpre tambem essa funcao. A verificacao de identidade que a maioria dos diretorios ja faz responde a uma pergunta diferente: quem publicou este anuncio, e se essa pessoa e real e maior de idade. A Secao 2257 pergunta quem esta representado nesta imagem especifica e que idade tem, o que muitas vezes e a mesma pessoa num anuncio autopublicado, mas e um registro legalmente distinto com os seus proprios requisitos de conteudo, a sua propria regra de conservacao e o seu proprio direito de inspecao, que a saida de um fornecedor de verificacao de idade nunca foi construida para satisfazer por si so.
O requisito da declaracao e facil de esquecer porque parece burocracia e nao substancia: cada pagina que contenha uma imagem que cumpra os requisitos precisa de uma divulgacao visivel de onde os registros sao guardados, e para um negocio, do nome, cargo e endereco comercial da pessoa que os guarda. Uma plataforma que constroi os registros mas nunca publica a declaracao cometeu, ainda assim, uma infracao separada na lista de atos ilicitos da propria lei, independentemente da exatidao dos registros em si.
O que fazer, em ordem
Escreva a linha sobre nudez no guia de moderacao real em termos que um revisor aplique sem fazer um julgamento: nenhum genital, anus ou area pubica exposta, ponto final, sem nenhuma excecao caso a caso incorporada na propria regra escrita. Uma regra clara, aplicada com consistencia, e o que mantem a moderacao normal de fotos dentro da isencao do regulamento para quem "nao gere conteudo sexualmente explicito", em vez de dentro da definicao de produtor.
Exija a aprovacao de quem lida com a conformidade antes de qualquer excecao a essa regra, para qualquer anunciante, qualquer mercado ou qualquer formato. Essa unica excecao e o ato especifico que o regulamento descreve como gerir o conteudo sexualmente explicito do site, e e mais barato exigir uma conversa antes de acontecer do que descobrir que ja aconteceu.
Coloque por escrito hoje o nome, cargo e endereco comercial de um responsavel pelos registros, mesmo enquanto acredita que nenhum conteudo na plataforma cumpre atualmente os requisitos. Se vier a descobrir que estava errado sobre onde fica realmente a sua linha, na pratica e nao no papel, vai querer que essa pessoa e esse endereco ja existam, em vez de os ter de inventar enquanto responde a pergunta.
Se alguma parte do negocio hospeda ou vier a hospedar imagens totalmente explicitas, construa o registro de identidade do artista, separado de qualquer verificacao de idade ou de conta que ja mantenha, antes de a primeira imagem que cumpre os requisitos ficar online. Trate o lancamento dessa categoria como um projeto de conformidade com a sua propria cadeia de registros, nao como uma configuracao de conteudo que se liga com um clique.
Peca a quem aconselha o negocio sobre este tema para confirmar, por escrito, quais imagens na plataforma hoje cumpririam a definicao de exibicao lasciva segundo a pratica atual de aplicacao da lei, em vez de adivinhar a partir do texto simples de uma lei com cinquenta anos. Uma resposta curta e concreta agora custa muito menos do que descobrir a lacuna durante uma inspecao.
