La Seccion 2257: que convierte realmente una foto de tu directorio en una obligacion federal de archivo

Una ley federal que casi ningun operador conoce, hasta que se le aplica

Pregunta a la mayoria de los operadores de clasificados por el 18 U.S.C. § 2257 y te encontraras con una mirada vacia, y la reaccion tiene sentido. La norma se escribio en 1988 para productores de pornografia: estudios que contratan artistas, filman actos sexuales y tienen que demostrarle a un inspector federal que nadie en el set era menor de edad. Un directorio que solo publica anuncios clasificados, nunca contrata a un artista y nunca apunta una camara a nadie siente que esta leyendo la ley de otro.

La norma en si no comparte esa intuicion. Dice que quien "produzca" una representacion visual de "conducta sexualmente explicita real" realizada despues del primero de noviembre de 1990, e implicada en el comercio interestatal, debe crear y mantener registros individualmente identificables de cada artista representado. Nada en esa frase exige que el productor haya contratado a nadie, pagado a nadie, o estado en la sala cuando se tomo la foto. La palabra que hace el trabajo es "produce", y tanto el Congreso como el Departamento de Justicia la han definido de forma mucho mas amplia de lo que imaginaria un fotografo de oficio.

Lo que realmente cuenta como "conducta sexualmente explicita real" importa mas aqui de lo que sugiere la expresion. La definicion, en el 18 U.S.C. § 2256(2)(A), enumera cinco categorias: relacion sexual, bestialismo, masturbacion, abuso sadico o masoquista y, como quinta categoria y la mas pasada por alto, "exhibicion lasciva del ano, los genitales o el area pubica de cualquier persona". Esa quinta categoria no exige ningun acto. Una fotografia fija que muestre esas partes del cuerpo puede activar la norma por si sola, sin que nadie haya sido filmado haciendo nada, pero solo si la exhibicion es lasciva en su caracter, y esa palabra hace un trabajo juridico real, no decorativo. La desnudez por si sola no es automaticamente lasciva: en el caso Connection Distributing Co. contra Holder, el pleno del Sexto Circuito confirmo que la norma alcanzaba fotografias de desnudos publicadas en una revista para parejas liberales solo porque esas imagenes concretas se consideraron lascivas segun sus hechos, un juicio hecho imagen por imagen y no una linea que una maquina pudiera trazar a partir de pixeles.

Los registros que exige la ley son concretos y poco glamurosos: el nombre y la fecha de nacimiento del artista, verificados examinando un documento de identidad emitido por una autoridad gubernamental, mas cualquier otro nombre que haya usado alguna vez, incluido un nombre artistico. Esos registros deben guardarse en el domicilio del negocio del productor, disponibles para inspeccion del Fiscal General en cualquier momento razonable, y una declaracion que indique donde se guardan debe aparecer en cada copia del material, termino que la norma define incluyendo cada pagina de un sitio web en la que aparezca la imagen. Para una organizacion, esa declaracion debe nombrar a la persona, con su cargo y la direccion del negocio, responsable de conservar los registros.

Nada de esto es un asunto civil que se resuelve con una multa y una disculpa. Una primera infraccion conlleva hasta cinco anos de carcel y una multa; una segunda infraccion, tras una condena previa bajo la misma seccion, conlleva de dos a diez anos obligatorios. La norma no pregunta si tenias intencion de incumplirla. Pregunta si el registro existe, correctamente completado, donde un inspector pueda encontrarlo.

Por que un directorio de clasificados cuenta aunque nunca toque una camara

La parte de la ley que realmente alcanza a un directorio no es la definicion de productor primario vista arriba, es su segunda rama: el productor secundario. Tanto la norma, en el 18 U.S.C. § 2257(h)(2), como el propio reglamento del Departamento de Justicia, en el 28 C.F.R. § 75.1(c)(2), extienden "productor" a cualquiera que ensamble, publique, duplique o reproduzca una representacion que cumpla los requisitos con fines de distribucion comercial, o que "inserte en un sitio o servicio informatico una imagen digital de", o "de otro modo gestione el contenido sexualmente explicito de", un sitio o servicio informatico que contenga una.

Esa segunda frase se escribio pensando especificamente en sitios web, no en fotografos. Una plataforma que nunca rodo un solo fotograma puede seguir siendo la entidad de la que habla la ley, porque la norma se preocupa de quien controla lo que ve un visitante en la pagina, no de quien sostenia la camara el dia de la toma. Un anunciante que sube su propia foto no hace desaparecer a la plataforma de esa frase; convierte a la plataforma en lo que gestiona el sitio donde esa foto ahora vive. Ninguna accion publicada del Departamento de Justicia contra un sitio de clasificados o anuncios de escorts se ha basado en esta clausula en concreto; los casos que cerraron sitios de este tipo se construyeron sobre teorias de facilitacion de la prostitucion y trafico de personas, no sobre el archivo de registros. Vale la pena decirlo con honestidad: significa que esta aplicacion exacta no se ha puesto a prueba en un tribunal contra un sitio como este, no que el texto no llegue a alcanzarlo.

El mismo reglamento tambien recorta una exencion que se parece mucho a la logica de la Section 230 de la Ley de Comunicaciones. Un negocio cuya actividad se limita a "transmision, almacenamiento, recuperacion, alojamiento, formato o traduccion... de una comunicacion, sin seleccion ni alteracion del contenido" queda fuera por completo de la definicion de productor, y borrar un contenido concreto de una manera coherente con la Section 230(c) no cuenta como el tipo de "seleccion o alteracion" que volveria a meter a un negocio dentro. Un canal puro y pasivo esta protegido. La norma nunca pretendio que un alojador web cargara con las mismas obligaciones que un estudio.

El factor que decide en que lado de esa linea se situa un operador se define en el 28 C.F.R. § 75.1(k), y es mas estrecho de lo que suena a primera vista: "gestionar contenido" significa tomar decisiones editoriales o de gestion sobre el contenido sexualmente explicito del sitio en concreto. La misma seccion dice sin rodeos que gestionar unicamente publicidad, el cumplimiento de derechos de autor u otro contenido no sexualmente explicito no cuenta. Un directorio que rechaza una foto porque el anunciante uso una imagen con derechos de autor de otra persona, o porque el anuncio incumple una regla de categoria sin relacion con la desnudez, no esta tomando el tipo de decision que describe este reglamento.

Entonces, cual es ese tipo de decision. Es un juicio hecho especificamente sobre cuanto cuerpo puede mostrar una foto antes de pasar de permitido a no permitido, aplicado caso por caso en lugar de mediante una regla fija que un moderador contrasta. Esa es exactamente la actividad que el equipo de revision de fotos de un directorio de clasificados realiza todos los dias, por razones que no tienen nada que ver con esta norma, y precisamente por eso conviene saber que la norma tambien vigila esa decision.

La misma linea clara que tu procesador de pagos ya trazo por ti

Aqui esta el detalle que se le escapa a la mayoria de los operadores, y juega a su favor si ya tienen el habito: la mayoria de los directorios ya prohiben genitales, ano y area pubica expuestos en las fotos de los anunciantes, y lo hicieron por una razon completamente distinta. Esa linea esta muy cerca de la linea exacta que separa una categoria de comercio que una red de tarjetas suscribira como "para adultos, no explicito" de otra que tratara como pornografia, con todo el coste de procesamiento y el riesgo de cuenta que una clasificacion como comercio de alto riesgo ya conlleva para un directorio que depende de pagos recurrentes con tarjeta.

Esa es una coincidencia realmente util, no un problema distinto que resolver dos veces. Una politica de fotos escrita para mantener una cuenta de comercio en una categoria de riesgo sensata, aplicada con coherencia, acaba cayendo casi del mismo lado del 18 U.S.C. § 2256(2)(A)(v) que una politica de fotos escrita para esta norma. Aplica bien la regla impuesta por los pagos y sin excepciones, y la cuestion federal del archivo se resuelve casi sola: ninguna representacion que cumpla los requisitos, ninguna obligacion de productor, ningun registro que mantener.

El peligro nunca es la politica escrita. Es la excepcion que nadie puso por escrito. Un gestor de cuentas VIP que deja pasar en silencio una foto al limite antes que perder a un anunciante destacado frente a un competidor, un equipo regional que aplica un estandar mas laxo porque la desnudez se percibe como menos llamativa en un mercado que en otro, un moderador nuevo que improvisa un juicio que nadie le enseno a aplicar con coherencia: cada uno de esos casos es, en las palabras exactas del reglamento, una decision editorial tomada especificamente sobre el contenido sexualmente explicito del sitio. Y eso es exactamente lo que la exencion de alojamiento no cubre.

Es tambien aqui donde la economia de la moderacion y la economia de la responsabilidad dejan de ser dos conversaciones separadas. Quien revisa realmente un anuncio antes de que se publique, y si esa persona tiene una regla que puede aplicar sin ejercer un juicio sobre la desnudez en concreto, decide mas sobre el alcance de esta norma que cualquier politica escrita en una pagina que nadie contrasta. Una regla que existe en papel pero que cualquiera que conteste el telefono puede saltarse no es una regla que un regulador, o el abogado de un demandante, trate como el estandar real.

Lo que exigiria realmente una obligacion de registros, si alguna vez cruzas esa linea

Algunos operadores gestionan, o estan considerando gestionar, un nivel que si admite imagenes completamente explicitas, ya sea como categoria premium o como una marca totalmente distinta. Si esto describe tu negocio, la obligacion se activa en el momento en que la primera imagen que cumple los requisitos se publica, no tras una queja, no tras una pregunta de un procesador, y no cuando el abogado por fin se ocupa del tema.

El registro exigido es concreto y no es el que la mayoria de los directorios ya tiene. Es el nombre legal actual del artista y su fecha de nacimiento, confirmados examinando un documento de identidad emitido por una autoridad gubernamental en persona o mediante un proceso que realmente inspecciona el documento, mas cualquier otro nombre, alias o nombre artistico que ese artista haya usado alguna vez. Eso tiene que residir en un domicilio de negocio real, en una forma lista para entregarse al Fiscal General si lo solicita, con una persona designada como responsable.

No asumas que la verificacion de identidad que tu plataforma ya aplica cumple tambien esta funcion. La verificacion de identidad que la mayoria de los directorios ya aplica responde a una pregunta distinta: quien publico este anuncio, y es real y mayor de edad. La Seccion 2257 pregunta quien aparece en esta imagen concreta y que edad tiene, que con frecuencia es la misma persona en un anuncio autopublicado, pero es un registro legalmente distinto con sus propios requisitos de contenido, su propia regla de conservacion y su propio derecho de inspeccion, que la salida de un proveedor de verificacion de edad nunca se construyo para satisfacer por si sola.

El requisito de la declaracion es facil de pasar por alto porque suena a papeleo mas que a sustancia: cada pagina que lleve una imagen que cumpla los requisitos necesita una declaracion visible de donde se guardan los registros, y para un negocio, del nombre, el cargo y la direccion del negocio de quien los conserva. Una plataforma que construye los registros pero nunca publica la declaracion ha cometido igualmente una infraccion distinta dentro de la lista de actos ilicitos de la propia norma, independientemente de la precision de los registros en si.

Que hacer, en orden

Escribe la linea sobre la desnudez en la guia de moderacion real en terminos que un revisor aplique sin ejercer un juicio: ningun genital, ano o area pubica expuestos, punto, sin ninguna excepcion caso por caso incorporada en la propia regla escrita. Una regla clara, aplicada con coherencia, es lo que mantiene la moderacion ordinaria de fotos dentro de la exclusion del reglamento para quien "no gestiona contenido sexualmente explicito", en lugar de dentro de la definicion de productor.

Exige la aprobacion de quien se encarga del cumplimiento normativo antes de cualquier excepcion a esa regla, para cualquier anunciante, cualquier mercado o cualquier formato. Ese unico cambio de rumbo es el acto concreto que el reglamento describe como gestionar el contenido sexualmente explicito del sitio, y es mas barato exigir una conversacion antes de que ocurra que descubrir que ya ocurrio.

Pon por escrito hoy mismo el nombre, el cargo y la direccion del negocio de un responsable de registros, incluso mientras creas que ningun contenido en la plataforma cumple hoy los requisitos. Si resulta que te equivocabas sobre donde esta realmente tu linea, en la practica y no sobre el papel, quieres que esa persona y esa direccion ya existan en lugar de tener que inventarlas mientras respondes a la pregunta.

Si alguna parte del negocio alberga o albergara imagenes completamente explicitas, construye el registro de identidad del artista, separado de cualquier verificacion de edad o de cuenta que ya mantengas, antes de que la primera imagen que cumple los requisitos se publique. Trata el lanzamiento de esa categoria como un proyecto de cumplimiento con su propia cadena de registros, no como un ajuste de contenido que se activa con un clic.

Pide a quien asesore al negocio sobre este tema que confirme, por escrito, que imagenes en la plataforma hoy cumplirian la definicion de exhibicion lasciva segun la practica actual de aplicacion de la ley, en lugar de adivinarlo a partir del texto llano de una norma de cincuenta anos. Una respuesta breve y concreta ahora cuesta mucho menos que descubrir la brecha durante una inspeccion.